Aumento del capitale sociale

Dopo aver considerato tutti i diversi tipi di aumento di capitale e le loro particolarità, è ora il momento di analizzare, una volta presa la decisione di aumentare il capitale sociale, le modalità di attuazione dell'aumento, ossia quali azionisti specifici si faranno carico dell'aumento di capitale concordato.

A questo proposito, il legislatore parte da un principio di preferenza, stabilendo un diritto di prelazione a favore degli attuali azionisti della società, come si evince dall'articolo 304 della Legge sulle Società di Capitali, che stabilisce che negli aumenti di capitale sociale con emissione di nuove azioni o di nuove azioni, ordinarie o privilegiate, con addebito di conferimenti in denaro, ogni azionista ha il diritto di assumere un numero di azioni o di sottoscrivere un numero di azioni proporzionale al valore nominale di quelle che possiede.

<ejemplo>“Así pues, retomando el ejemplo inicial en el que una sociedad limitada posee un capital social inicial de 3.000 €, formado por 3.000 participaciones sociales de valor nominal de 1 €, si se acuerda aumentar su capital social en 3.000 € mediante la creación de 3.000 nuevas participaciones, si el Sr. Javier García dispone de un 20% del capital inicial (es decir, de 600 participaciones de valor nominal de 1 €), en la ampliación de capital tendrá derecho a suscribir preferentemente un 20% de estas nuevas participaciones sociales, mediante el desembolso de 600 €”.<ejemplo>

Tuttavia, il diritto di prelazione non si applica quando l'aumento di capitale deriva dall'acquisizione di un'altra società o di tutte o parte delle attività e passività di un'altra società o dalla conversione di obbligazioni in azioni.

Per quanto riguarda il termine per l'esercizio del diritto di opzione, è necessario fare riferimento alle disposizioni dell'articolo 305 della legge sulle società di capitali, che stabilisce che nelle società a responsabilità limitata il diritto di opzione deve essere esercitato entro il termine stabilito al momento dell'adozione della delibera di aumento del capitale, mentre nelle società per azioni il diritto di opzione deve essere esercitato entro il termine stabilito dagli amministratori.

In ogni caso, il termine per l'esercizio del diritto non può essere inferiore a un mese dalla pubblicazione dell'annuncio dell'offerta di acquisto delle nuove azioni o di sottoscrizione delle nuove azioni nel Bollettino ufficiale del Registro delle imprese.

Infine, va notato che nelle società a responsabilità limitata e nelle società per azioni in cui tutte le azioni sono nominative, l'organo amministrativo può sostituire la pubblicazione dell'avviso con una comunicazione scritta a ciascuno degli azionisti e, se del caso, ai beneficiari effettivi iscritti nel registro degli azionisti o nel libro delle azioni nominative; il termine per l'assunzione delle nuove partecipazioni o delle nuove azioni si calcola a partire dalla data di invio della comunicazione.

Un'altra questione indubbiamente di grande importanza è la trasferibilità del diritto di prelazione, tema affrontato dal legislatore nell'articolo 306 della legge sulle società di capitali, che recita:

• Nel caso di società a responsabilità limitata, il trasferimento volontario inter vivos del diritto di acquisto in opzione di nuove azioni può essere effettuato a persone che, in conformità alla presente legge o allo statuto della società, possono acquistare liberamente le azioni. L'atto costitutivo può anche riconoscere la possibilità di trasferire questo diritto ad altre persone, con lo stesso sistema e alle stesse condizioni previste per il trasferimento inter vivos delle azioni della società.
• Nel caso delle società per azioni, i diritti di opzione sono trasferibili alle stesse condizioni delle azioni da cui derivano.

Oltre a questo diritto di sottoscrizione in opzione, il legislatore ha previsto anche un diritto di opzione di secondo grado (articolo 307 della legge sulle società di capitali), in virtù del quale, nelle società a responsabilità limitata, e a meno che l'atto costitutivo non disponga diversamente, le azioni non prelevate nell'esercizio del diritto di opzione sono offerte dall'organo di gestione agli azionisti che lo hanno esercitato, per la loro assunzione e il loro pagamento durante un periodo non superiore a quindici giorni dalla fine del periodo stabilito per l'assunzione in opzione. 

Se ci sono più azionisti interessati ad accettare le azioni offerte, queste saranno assegnate in proporzione alle azioni che ciascuno di essi già possiede nella società.

Infine, se gli azionisti rimanenti non hanno rilevato tali azioni, l'organo amministrativo può, nei quindici giorni successivi alla scadenza del suddetto periodo, assegnare le azioni non rilevate a soggetti esterni alla società.

Infine, è necessario segnalare, per chi fosse interessato, la possibilità di escludere il diritto di opzione (articolo 308 della Legge sulle Società di Capitali), poiché nei casi in cui l'interesse della società lo richieda, l'assemblea generale, nel decidere l'aumento di capitale, può deliberare la soppressione totale o parziale del diritto di opzione. Affinché tale risoluzione sia valida, è necessario che:

1. Gli amministratori devono redigere una relazione che specifichi il valore delle partecipazioni o delle azioni della società, motivando dettagliatamente la proposta e il corrispettivo da pagare per le nuove partecipazioni o azioni, indicando le persone a cui attribuirle e, nel caso di società per azioni, un esperto indipendente, diverso dal revisore dei conti della società, nominato a tal fine dal registro delle imprese, di redigere un'altra relazione, sotto la sua responsabilità, sul valore equo delle azioni della società, sul valore teorico del diritto di opzione di cui si propone l'abolizione o la limitazione dell'esercizio e sulla ragionevolezza dei dati contenuti nella relazione degli amministratori. 
2. L'avviso di convocazione dell'assemblea deve indicare la proposta di abolizione del diritto di opzione, il tipo di creazione di nuove azioni o di emissione di nuove azioni e il diritto degli azionisti di esaminare la/e relazione/i di cui sopra presso la sede legale e di richiedere la consegna o l'invio gratuito di tali documenti.
3. Il valore nominale delle nuove quote o delle nuove azioni, eventualmente maggiorato dell'importo del premio, deve corrispondere al valore effettivo attribuito alle quote nella relazione degli amministratori nel caso delle società a responsabilità limitata o al valore risultante dalla relazione dell'esperto indipendente nel caso delle società per azioni.
   

Naturalmente, a volte può accadere che l'aumento di capitale progettato ex ante non si realizzi, in parte o del tutto, perché gli attuali azionisti o i terzi non sottoscrivono e non versano le nuove quote o azioni eventualmente create.

Per questi casi, il legislatore ha stabilito una serie di regole che dovrebbero disciplinare il modo di procedere. Così:

1) Aumenti incompleti nelle società a responsabilità limitata (articolo 310 della legge sulle società di capitali):

• Nelle società a responsabilità limitata, se l'aumento del capitale sociale non è stato interamente versato entro il termine fissato a tal fine, il capitale viene aumentato dell'importo versato, a meno che la delibera non preveda che l'aumento sia senza effetto in caso di versamento incompleto.
• In quest'ultimo caso, in caso di annullamento dell'aumento di capitale, l'organo amministrativo, entro un mese dalla scadenza del termine fissato per il versamento, restituirà i conferimenti effettuati. Se i contributi sono in contanti, il rimborso può essere effettuato depositando l'importo a nome dei rispettivi contribuenti in un istituto di credito presso la sede legale, informandoli per iscritto della data del deposito e dell'istituto depositario.

2) Aumenti incompleti nelle società per azioni (articolo 311 della legge sulle società di capitali):

• Nelle società per azioni, se l'aumento di capitale non è interamente sottoscritto entro il termine fissato per la sottoscrizione, il capitale viene aumentato dell'importo delle sottoscrizioni effettuate solo se le condizioni dell'emissione prevedono espressamente questa possibilità.
• In caso di annullamento dell'aumento di capitale, l'organo amministrativo lo pubblicherà nel Bollettino Ufficiale del Registro delle Imprese e, entro un mese dalla scadenza del periodo di sottoscrizione, restituirà i conferimenti effettuati. Se i contributi sono in contanti, il rimborso deve essere effettuato direttamente ai rispettivi contribuenti o mediante deposito dell'importo a loro nome presso la Banca di Spagna o la Caja General de Depósitos.

Infine, una volta concordato l'aumento e sottoscritte le nuove partecipazioni o azioni, gli azionisti che hanno sottoscritto l'aumento di capitale saranno obbligati a effettuare il loro conferimento dal momento della sottoscrizione, per cui dovranno immediatamente conferire alla società le somme di denaro o i beni per i quali si sono impegnati in cambio delle partecipazioni o azioni ricevute o dell'aumento di valore di quelle già detenute (articolo 312 della Legge sulle società di capitali).

Da un punto di vista formale, la prima questione da prendere in considerazione, come non potrebbe essere altrimenti, è la necessità di adeguare la disposizione statutaria relativa al capitale sociale della società, dal momento che, logicamente, l'aumento di capitale concordato e realizzato modifica quanto precedentemente previsto dalla stessa.

Ciò è previsto dall'articolo 313 della Legge sulle Società di Capitali, che stabilisce che, una volta eseguita la delibera di aumento del capitale sociale, gli amministratori devono riformulare l'atto costitutivo per includere la nuova cifra del capitale sociale, a tal fine si considerano autorizzati dalla delibera di aumento del capitale sociale.

A tal fine, dovranno richiedere la stipula dell'apposito atto pubblico che, ai sensi dell'articolo 314 della Legge sulle Società di Capitali, avrà lo scopo di documentare l'esecuzione dell'aumento di capitale.

Deve indicare i beni o i diritti conferiti e, nel caso di società a responsabilità limitata o di società per azioni non quotate, se l'aumento è stato effettuato mediante la creazione di nuove azioni o l'emissione di nuove azioni, l'identità delle persone a cui sono state assegnate, la numerazione delle quote o delle azioni assegnate, nonché la dichiarazione dell'organo amministrativo che la proprietà delle quote è stata registrata nel registro dei soci o che la proprietà delle azioni nominative è stata registrata nel registro delle azioni nominative.

Infine, una volta stipulato l'atto pubblico corrispondente, questo deve essere iscritto nel Registro delle Imprese, come stabilito dall'articolo 315 della Legge sulle Società di Capitali, che stabilisce che la delibera di aumento del capitale sociale e la sua esecuzione devono essere iscritte contemporaneamente nel Registro delle Imprese.

Tuttavia, in deroga a questa regola generale, la delibera di aumento di capitale della società per azioni può essere iscritta nel registro delle imprese prima dell'esecuzione di tale delibera quando si verificano entrambe le seguenti circostanze:

• Quando la delibera di aumento del capitale sociale prevede espressamente la sottoscrizione incompleta.
• Quando l'emissione delle nuove azioni è stata autorizzata o verificata dalla Comisión Nacional del Mercado de Valores.

Infine, è necessario specificare che nel caso in cui siano trascorsi sei mesi dall'apertura del periodo di esercizio del diritto di opzione senza che siano stati presentati per l'iscrizione nel registro i documenti comprovanti l'esecuzione dell'aumento di capitale, coloro che hanno sottoscritto le nuove azioni o i sottoscrittori delle nuove azioni possono chiedere la cessazione dell'obbligo di conferimento e la restituzione dei conferimenti effettuati, coloro che hanno assunto le nuove azioni o i sottoscrittori delle nuove azioni possono chiedere la cessazione dell'obbligo di conferimento e la restituzione dei conferimenti effettuati, tenendo presente che se la mancata presentazione dei documenti per la registrazione è imputabile alla società, possono chiedere anche gli interessi legali (articolo 316 della legge sulle società di capitali).

I.B.11 del Regio Decreto Legislativo 1/1993, del 24 settembre, che approva il testo rivisto della Legge sull'Imposta sui Trasferimenti e sull'Imposta di Bollo, che stabilisce che gli aumenti di capitale, tra gli altri, sono esenti da imposte e gli aumenti di capitale sociale. 

Per stipulare un atto di aumento del capitale sociale è sufficiente contattare lo studio notarile (telefonando allo studio notarile o inviando un'e-mail all'indirizzo mercantil@jesusbenavides.es) e fissare un appuntamento nel giorno e nell'ora più consoni alle parti.

Alla data e all'ora concordate, le parti si presentano semplicemente presso lo studio notarile con la documentazione necessaria (si veda la sezione sulla documentazione necessaria) per firmare l'atto corrispondente, che sarà redatto sulla base del contenuto minimo richiesto dalla legge e delle aspettative ed esigenze dei clienti in questione.

In ogni caso, se gli interessati necessitano di assistenza in merito ai modelli di attestazione per l'adozione delle delibere societarie necessarie per le modifiche statutarie in questione, possono rivolgersi allo studio notarile per ricevere assistenza e consulenza al riguardo.

Se l'interessato lo desidera, può farsi consegnare una copia autentica dell'atto di aumento del capitale sociale il giorno della firma, ma in questo caso deve recarsi al Registro delle Imprese per provvedere alla sua registrazione.

Se lo si desidera, è ovviamente possibile affidare questo compito allo studio notarile stesso, che provvederà a trasmettere l'atto al registro delle imprese per via elettronica per la registrazione.

Una volta effettuata questa operazione, la copia autentica dell'atto sarà consegnata ai concedenti, il che sarà molto più utile, in quanto il documento sarà in grado di produrre tutti i suoi effetti.