Assistenza

Infatti, il diritto civile catalano consente di nominare "una o più persone" per esercitare l'assistenza, per cui, in effetti, è possibile nominare due o più assistenti, come, ad esempio, i genitori o due fratelli.

In questi casi, è anche possibile assegnare compiti specifici a ciascun assistente, in modo che, ad esempio, uno si concentri sulla cura personale della persona disabile e l'altro sulla sfera economica o patrimoniale.

In effetti, il diritto civile catalano prevede espressamente questa possibilità, per cui se l'assistente designato non può o non vuole svolgere questa funzione, l'assistenza sarà assunta dalla persona designata come sostituto.

Allo stesso modo, l'articolo 226.3.3 del Codice civile catalano stabilisce che, nel caso in cui vengano nominati più sostituti e non sia specificato l'ordine di sostituzione, si darà la preferenza a quelli nominati in un documento successivo e, se sono più di uno, a quello nominato per primo.

Come stabilito dall'articolo 226-3 del Codice civile catalano, l'atto notarile di designazione dell'assistente può stabilire disposizioni relative al funzionamento e al contenuto del regime di assistenza adeguato, anche in relazione alla cura della sua persona.

Allo stesso modo, la legge stabilisce espressamente che possono essere stabilite misure di controllo per evitare situazioni di abuso, conflitto di interessi o influenza indebita.

Così, ad esempio, nell'atto notarile di nomina dell'assistenza si può prevedere quanto segue:

• Eventi e aree specifiche in cui l'assistente può e deve agire, oppure no.
• Il luogo in cui si desidera risiedere, oppure no.
• Il tipo di assistenza personale preferito.
• Il tipo di assistenza medica che si desidera ricevere.
• Il modo in cui devono essere gestiti il loro denaro e i loro beni (scopo specifico, limiti di spesa, aree in cui non possono essere utilizzati, destinazione specifica dei beni, ecc.)
• L'obbligo di rendere conto della gestione finanziaria a terzi (ad esempio, altri familiari di fiducia, un avvocato o un economista, ecc.)
  

In ogni caso, è necessario sottolineare che, come stabilito dalla legge, l'esercizio delle funzioni di cura deve corrispondere alla dignità della persona e deve rispettare i suoi diritti, la sua volontà e le sue preferenze.

È così. La legge catalana stabilisce che le designazioni di assistenza concesse in un atto pubblico devono essere comunicate al Registro Civile per poterle registrare nel foglio individuale della persona.

Inoltre, saranno comunicati per l'iscrizione nel Registro catalano delle nomine non testamentarie dei sostenitori della capacità giuridica.

In effetti, la legge catalana prevede anche che, nei casi in cui l'assistenza sia stata costituita notarilmente, ma sia insufficiente a proteggere debitamente la persona disabile, possano essere adottate misure supplementari o complementari mediante una decisione giudiziaria.

Allo stesso modo, la legge prevede anche che, in quei casi eccezionali in cui vi siano circostanze gravi (come il rischio di abuso, conflitto di interessi o influenza indebita), il giudice, con una decisione motivata, possa ignorare quanto dichiarato dalla persona disabile nel suo atto di nomina di un assistente, e quindi stabilire misure alternative per la sua adeguata protezione.

Infatti, come indicato in una domanda precedente, oltre alla via notarile, l'assistenza può essere costituita attraverso una decisione giudiziaria, in cui un giudice lo ordina. 

In questo secondo percorso, si devono notare i seguenti elementi chiave:

• La designazione deve essere effettuata in conformità con la procedura di volontaria giurisdizione per la fornitura di misure di sostegno giudiziario per le persone con disabilità, prevista dalla legislazione procedurale.
• Il procedimento giudiziario può essere avviato dalla persona interessata, volontariamente, o dal suo coniuge (o partner stabile analogo), dai discendenti, dagli ascendenti, dai fratelli e dalle sorelle o, in mancanza, dalla Procura della Repubblica.
• La volontà, i desideri e le preferenze della persona interessata devono essere presi in considerazione per quanto riguarda la nomina della persona che deve fornire l'assistenza richiesta.
• Nei casi in cui la persona non sia comunque in grado di esprimere la propria volontà (e non sia nemmeno stabilito in un atto notarile di nomina di un badante), la nomina del badante deve basarsi sulla migliore interpretazione della volontà dell'interessato e delle sue preferenze, in base alla sua storia di vita, alle precedenti espressioni di volontà in contesti simili, alle informazioni disponibili per le persone di fiducia e a qualsiasi altra considerazione pertinente al caso. 
• In casi eccezionali, una decisione motivata può non tenere conto di quanto dichiarato dall'interessato quando si accertano gravi circostanze a lui sconosciute o quando, in caso di nomina della persona da lui indicata, si troverebbe in una situazione di rischio di abuso, conflitto di interessi o indebita influenza.
• L'autorità giudiziaria può stabilire le misure di controllo che ritiene opportune per garantire il rispetto dei diritti, della volontà e delle preferenze dell'individuo, nonché per prevenire abusi, conflitti di interesse e influenze indebite.
• La nomina della persona che assiste e l'assunzione dell'incarico devono essere registrate nel Registro Civile mediante la comunicazione della corrispondente decisione giudiziaria.
• Una misura di assistenza ordinata dal tribunale deve essere rivista d'ufficio ogni tre anni. In via eccezionale, tuttavia, l'autorità giudiziaria può stabilire un periodo di revisione più lungo, che non può superare i sei anni.
• Per quanto riguarda il contenuto di questa assistenza giudiziaria, è necessario indicare che la volontà, i desideri e le preferenze della persona devono essere presi in considerazione per determinare il tipo e la portata dell'assistenza richiesta, in modo che, nella decisione di nomina dell'assistenza, l'autorità giudiziaria debba specificare le funzioni che la persona che fornisce l'assistenza deve svolgere, sia nella sfera personale che in quella patrimoniale, a seconda dei casi.
• Solo in casi eccezionali, quando è indispensabile per le condizioni della persona assistita, l'autorità giudiziaria, con decisione motivata, può stabilire gli atti specifici in cui la persona che presta assistenza deve assumere la rappresentanza della persona assistita.
  

Ai sensi dell'articolo 226-5 del Codice Civile della Catalogna, gli atti giuridici che l'assistito compie senza l'intervento della persona che lo assiste, se tale intervento è necessario in base al provvedimento volontario o giudiziario di assistenza, sono annullabili su richiesta della persona che lo assiste, dell'assistito e delle persone che gli succedono per successione entro un periodo di quattro anni dalla celebrazione dell'atto giuridico.

Naturalmente. I soggetti legittimati a richiedere la costituzione dell'assistenza possono chiederne la modifica o la revisione qualora si verifichi un cambiamento delle circostanze che l'hanno motivata, sia nel caso dell'assistenza costituita per via notarile, sia di quella stabilita in sede giudiziale.

<ejemplo>Así pues, por ejemplo, si se ha constituido una asistencia en escritura pública, y se desea modificar cualquier extremo de la misma (como la persona o personas que prestan la asistencia, su alcance, las medidas de control, etc.) se puede acudir al Notario nuevamente a otorgar una nueva escritura al respecto.<ejemplo>

In conformità alla legislazione catalana, l'assistenza si estingue per i seguenti motivi:

• Alla morte o alla dichiarazione di morte o di assenza della persona assistita.
• ‍Dalvenir meno delle circostanze che l'hanno determinata. In questo caso, ovviamente, se l'assistenza è stata costituita giudizialmente, solo un giudice, con una decisione giudiziaria motivata, può annullarla.

La questione è indubbiamente molto interessante, poiché attualmente c'è confusione su questo tema, soprattutto in Catalogna, per ragioni che verranno spiegate di seguito.

Come ho spiegato in un recente articolo sull'argomento nel mio blog(QUI potete consultarlo se lo desiderate), nell'ambito del Diritto Civile Comune (cioè nel resto della Spagna per capirci), la figura protagonista per la tutela delle persone con disabilità è la tutela di fatto.

A questa realtà si aggiunge la circostanza che la tutela di fatto è disciplinata anche nel diritto civile catalano, ma con un contenuto obsoleto (ad esempio, pieno di riferimenti all'incapacità, che è già scomparsa dal nostro ordinamento giuridico, come già detto).

Questa realtà ha generato una certa confusione sul fatto che, in ambito catalano, la protezione delle persone con disabilità o che necessitano di sostegno per l'esercizio della loro capacità giuridica debba essere articolata attraverso l'assistenza o la tutela di fatto.

Per risolvere questi dubbi, non c'è niente di meglio che ricorrere alla giurisprudenza chiarificatrice del Tribunale Provinciale di Barcellona (tra le tante, citiamo SAP 1932/2023, 9 marzo, ECLI:ES:APB:2023:1932), che afferma quanto segue:

"Abbiamo detto tenendo conto della normativa del Codice Civile della Catalogna con la riforma introdotta dal Decreto Legge 19/2021 e dell'effetto che questa riforma ha sulla configurazione della tutela di fatto (non ancora riformata)":

1. L'esistenza di una situazione di tutela di fatto non è sufficiente per rifiutare la nomina di un assistente.. Occorre valutare se la tutela di fatto esistente sia sufficiente e adeguata a garantire alla persona con disabilità l'esercizio della capacità giuridica in condizioni di parità.
2. Che nell'attuale formulazione del CCC il tutore di fatto ha funzioni limitate, definite dalla legge, nella sfera personale, circoscritte al dovere di "cura", in un contesto chiaramente assistenziale di accompagnamento e cura della persona, di supporto nelle decisioni in ambito sanitario e in altri ambiti come quello lavorativo, ma non consente di prendere decisioni in questi ambiti.
3. Che non è chiaro (in attesa della riforma) che il tutore possa assumere la gestione dei beni, anche limitatamente al compimento di atti di ordinaria amministrazione (art. 225-3.1), in quanto prevalgono la volontà, i desideri e le preferenze dell'interessato; l'autorizzazione all'amministrazione straordinaria non è propria della tutela di fatto ed è ora limitata ai casi eccezionali di assistenza rappresentativa e subordinata all'autorizzazione o all'approvazione giudiziale della validità degli atti di disposizione, di gravame o altro; non è più possibile parlare di funzioni di "tutela" da assegnare al tutore di fatto nel caso di persone con disabilità.
4. Che in base alla normativa vigente il contenuto della tutela e dell'assistenza di fatto non è identico.. La tutela di fatto è determinata, nella misura in cui non viene riformata, dall'art. 225-3 CCC "per prendersi cura della persona in tutela e agire sempre a beneficio di questa e se assume la gestione dei beni, deve limitarsi a compiere atti di ordinaria amministrazione", mentre le funzioni dell'assistente sono definite dall'autorità giudiziaria, se non c'è un provvedimento volontario, o dall'interessato in un atto pubblico (art. 226-1 e 226-4 CCC).
5. La differenza non sta solo nella forma di costituzione (informale o formale), ma anche nella determinazione delle sue funzioni, che devono essere adeguate alle esigenze della persona con disabilità per garantire l'esercizio della sua capacità giuridica in condizioni di parità.
6. Il fatto che la richiesta di assistenza sia presentata dalla persona che ha agito come tutore di fatto dimostra a priori la necessità di una misura di sostegno con funzioni più ampie, necessità che deve essere valutata dal punto di vista della volontà, dei desideri e delle preferenze della persona interessata".
   

Come si vede, quindi, questa giurisprudenza, a mio avviso, risolve molto bene la questione, perché come si vede, la tutela di fatto, in ambito catalano, è una figura sussidiaria e informale a cui si ricorre nell'ambito della cura della persona disabile, mentre, attualmente, la misura principale e più appropriata per la protezione della persona disabile o della persona che ha bisogno di sostegno per l'esercizio della sua capacità giuridica, in Catalogna, è l'assistenza, la misura principale e più appropriata per la protezione della persona disabile o della persona che ha bisogno di sostegno per l'esercizio della propria capacità giuridica, in Catalogna, è l'assistenza, in quanto si tratta di una misura formalizzata, con capacità di azione più ampie e in cui la volontà, i desideri e le esigenze della persona interessata possono essere valutati meglio.

Infatti, come indicato all'inizio di questa sezione, la regolamentazione dell'assistenza introdotta in Catalogna con il Decreto Legge è una regolamentazione provvisoria, per cui il Parlamento della Catalogna deve ancora approvare una riforma completa di questa sezione del Libro II del Codice Civile della Catalogna. 

In questo senso, chi fosse interessato a conoscere le linee future di questa riforma, se lo desidera, QUI può consultare il testo del progetto legislativo preliminare che è attualmente in fase di elaborazione.

Per stipulare un atto di nomina di un assistente, è sufficiente contattare il nostro studio notarile (telefonicamente, via web, via WhatsApp) e fissare un appuntamento nel giorno e nell'ora più consoni all'interessato. Nel giorno e nell'ora concordati, il concedente dovrà semplicemente presentarsi presso lo studio notarile con la documentazione necessaria (si veda la sezione relativa alla documentazione necessaria) per sottoscrivere l'atto corrispondente, che verrà redatto sulla base dei contenuti giuridici minimi richiesti e delle previsioni ed esigenze del cliente in questione.