Riduzione del capitale sociale

Da un'interpretazione teleologica dell'articolo 274 della legge sulle società di capitali, si può dedurre che il legislatore intende che tutte le società di capitali abbiano una riserva legale fino al venti per cento del capitale sociale, poiché le obbliga ad accantonare ogni anno una cifra pari al dieci per cento degli utili fino al raggiungimento del suddetto venti per cento.

Questa cifra può quindi essere raggiunta attraverso l'accantonamento periodico della riserva legale con gli utili della società (che sarebbe la situazione ideale) o, a seconda dei casi, attraverso una riduzione del capitale per accantonare la riserva legale, riducendo così il capitale della società per aumentare la riserva legale.

La normativa specifica applicabile a questo tipo di riduzione si trova nell'articolo 328 della Legge sulle Società di Capitali, che stabilisce che le disposizioni degli articoli da 322 a 326 della Legge sulle Società di Capitali si applicano alla riduzione del capitale per la creazione o l'aumento della riserva legale, il cui contenuto è già stato illustrato in precedenza ma che viene nuovamente dettagliato a beneficio delle parti interessate. Pertanto:

• Ai sensi dell'articolo 323 della Legge sulle società di capitali, il bilancio utilizzato come base per la riduzione del capitale per perdite deve riferirsi a una data compresa nei sei mesi immediatamente precedenti la delibera, previa verifica da parte del revisore della società e approvazione da parte dell'assemblea generale. Nel caso in cui la società non sia obbligata a sottoporre a revisione i propri conti annuali, il revisore sarà nominato dagli amministratori della società.
• In ogni caso, questo bilancio e la relazione di revisione saranno incorporati nell'atto pubblico di riduzione.
• Lo scopo della riduzione del capitale deve essere espressamente indicato nella delibera dell'assemblea degli azionisti e nel relativo annuncio pubblico (articolo 324 della legge sulle società di capitali).
• Nelle società per azioni, l'eccedenza delle attività rispetto alle passività risultante dalla riduzione del capitale deve essere attribuita alla riserva legale, che non può superare un decimo del nuovo capitale (articolo 325 della legge sulle società di capitali).
• Affinché la società possa distribuire dividendi dopo la riduzione del capitale, la riserva legale deve raggiungere il dieci per cento del nuovo capitale (articolo 326 della legge sulle società di capitali).
  

Una delle ragioni più logiche per una riduzione del capitale sociale è quando gli azionisti della società desiderano ottenere la restituzione del valore dei conferimenti effettuati a suo tempo. In questo modo, attraverso questa operazione di disinvestimento, gli azionisti di una società di capitali possono riuscire a recuperare in tutto o in parte l'investimento effettuato nella società, il che porta alla conseguente decapitalizzazione della società.

Come si può presumere, in alcuni casi gli azionisti di una società possono giungere alla conclusione o alla decisione di non voler più continuare a investire il proprio capitale nella società, per cui, oltre alla vendita e all'acquisto di azioni o partecipazioni, possono ricorrere, tra gli altri mezzi, a una riduzione del capitale. Un'altra situazione che può generare la necessità di effettuare un'operazione di queste caratteristiche può essere quella in cui le aziende sono "sovracapitalizzate", cioè hanno livelli di capitale proprio superiori a quelli realmente necessari per sviluppare la loro attività, con la conseguente penalizzazione della remunerazione del capitale. Per evitare tali situazioni, può essere utile ridurre il capitale sociale.

Per quanto riguarda l'ambito normativo di questo tipo di riduzione del capitale sociale, è opportuno sottolineare le seguenti questioni fondamentali:

In primo luogo, che ai sensi dell'articolo 329 della Legge sulle Società di Capitali, per quanto riguarda i requisiti della delibera, quando la delibera di riduzione del valore dei conferimenti non riguarda tutte le partecipazioni o tutte le azioni della società in egual misura, sarà necessaria, nelle società a responsabilità limitata, il consenso individuale dei titolari di tali partecipazioni e, nelle società per azioni, l'accordo separato della maggioranza degli azionisti interessati, adottato secondo le modalità previste dall'articolo 293 (ossia con il voto favorevole della maggioranza assoluta di ciascuna delle eventuali diverse categorie di azioni).

Inoltre, come seconda questione fondamentale, è necessario dichiarare a verbale che la restituzione del valore dei conferimenti agli azionisti deve avvenire in proporzione al valore versato delle rispettive partecipazioni o azioni (cioè in proporzione al capitale sociale detenuto da ciascun azionista), a meno che non venga concordato all'unanimità un altro sistema (articolo 330 della legge sulle società di capitali).

In quest'ultimo tipo di riduzione del capitale sociale, un aspetto fondamentale è senza dubbio la tutela dei creditori, in quanto questo strumento, se i loro diritti non sono garantiti, potrebbe essere utilizzato dagli azionisti della società per recuperare il loro investimento a scapito dei creditori della società, che potrebbero correre il rischio di essere decapitalizzati e di rimanere senza fondi per far fronte effettivamente ai debiti della società. Data l'importanza della questione, il legislatore ha quindi dedicato a questo tema diversi precetti, le cui caratteristiche principali saranno dettagliate di seguito, differenziate a seconda del tipo di società in questione:

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A) La tutela dei creditori delle società a responsabilità limitata:

Pertanto, ai sensi dell'articolo 331 della legge sulle società di capitali, i soci ai quali è stato restituito in tutto o in parte il valore dei conferimenti sono responsabili in solido tra loro e con la società per il pagamento dei debiti della società contratti prima della data in cui la riduzione era opponibile ai terzi.

Tale responsabilità di ciascun azionista sarà limitata all'importo ricevuto come restituzione del contributo azionario e scadrà cinque anni dopo la data in cui la riduzione è stata opponibile a terzi.

Come misura per garantire questa responsabilità, l'iscrizione nel Registro delle Imprese dell'esecuzione della delibera di riduzione deve indicare l'identità delle persone a cui sono stati restituiti in tutto o in parte i conferimenti societari o, a seconda dei casi, la dichiarazione dell'organo amministrativo di aver costituito la riserva di cui sotto, poiché tale responsabilità solidale può essere evitata se, nel momento in cui viene concordata la riduzione attraverso la restituzione di tutto o parte del valore dei conferimenti societari, viene accantonata una riserva di utili o di riserve libere per un importo pari a quello ricevuto dai soci come restituzione del conferimento societario.

Tale riserva non sarà disponibile prima di cinque anni dalla pubblicazione della riduzione nel Bollettino Ufficiale del Registro delle Imprese, a meno che tutti i debiti societari contratti prima della data in cui la riduzione era opponibile a terzi non siano stati pagati prima della scadenza di tale periodo (articolo 332 della Legge sulle Società di Capitali).

Infine, nell'ambito delle società a responsabilità limitata, è necessario registrare il diritto di opposizione dei creditori della società (articolo 333 del Regolamento del Registro delle Imprese), in base al quale l'atto costitutivo può stabilire che nessuna delibera di riduzione del capitale che comporti la restituzione dei conferimenti ai soci può essere attuata prima che siano trascorsi tre mesi dalla data in cui i creditori sono stati avvisati.

• La notifica deve essere effettuata di persona e, se non è possibile perché l'indirizzo dei creditori è sconosciuto, mediante avvisi da pubblicare sulla Gazzetta Ufficiale del Registro delle Imprese e sul sito web della società o, in mancanza di questo, su uno dei quotidiani più diffusi nella località in cui si trova la sede legale della società.
• Durante questo periodo, i creditori non garantiti possono opporsi all'esecuzione dell'accordo di riduzione se i loro crediti non sono soddisfatti o se la società non fornisce garanzie.

A garanzia di questo diritto di opposizione, la disposizione citata stabilisce che qualsiasi restituzione effettuata prima della scadenza del termine di tre mesi o nonostante l'opposizione presentata, nei tempi e nelle forme dovute, da qualsiasi creditore, sarà nulla.

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B) La tutela dei creditori delle società per azioni:

Nell'ambito delle società per azioni, ai sensi dell'articolo 334 della legge sulle società di capitali, anche i creditori avranno il diritto di opporsi alla delibera di riduzione del capitale sociale, in quanto stabilisce che i creditori della società per azioni i cui crediti sono sorti prima della data dell'ultimo annuncio della delibera di riduzione del capitale sociale, non sono maturati in quel momento e fino a quando tali crediti non saranno garantiti, avranno il diritto di opporsi alla riduzione.

• D'altra parte, i creditori i cui crediti sono già sufficientemente garantiti non godranno ovviamente di questo diritto.

Questo diritto di opposizione è inoltre limitato dalle restrizioni imposte dall'articolo 335 della legge sulle società di capitali, secondo cui i creditori non possono opporsi alla riduzione nei seguenti casi:

1. Quando l'unico scopo della riduzione del capitale è quello di ripristinare l'equilibrio tra il capitale e il patrimonio netto della società diminuito a causa delle perdite.
2. Quando la riduzione ha lo scopo di costituire o aumentare la riserva legale.
3. Quando la riduzione è effettuata con utili o riserve libere o tramite il rimborso di azioni acquisite dalla società a titolo gratuito. In questo caso, l'importo del valore nominale delle azioni rimborsate o della riduzione del valore nominale delle azioni deve essere trasferito a una riserva che può essere utilizzata solo alle stesse condizioni previste per la riduzione del capitale sociale.

Infine, per quanto riguarda i termini e gli effetti dell'esercizio di tale diritto, occorre ricordare che per esercitare tale diritto di opposizione il creditore dispone di un mese dalla data dell'ultimo annuncio della delibera (articolo 336 della Legge sulle Società di Capitali) e, in caso di esercizio di tale diritto, la riduzione del capitale sociale non può essere effettuata fino a quando la società non fornisca una garanzia soddisfacente per il creditore o, in altri casi, fino a quando non notifichi al creditore la costituzione di una garanzia in solido a favore della società da parte di un istituto di credito debitamente autorizzato a fornire tale garanzia per l'importo del credito del creditore e fino a quando il creditore non notifichi alla società la riduzione del capitale sociale, altrimenti, finché non notifica al creditore la costituzione di una garanzia in solido a favore della società da parte di un istituto di credito debitamente autorizzato a fornire tale garanzia per l'importo del credito del creditore e finché non è scaduto il termine di prescrizione per ottenere l'adempimento (sezione 337 della legge sulle società di capitali).

Il concetto di azioni proprie è disciplinato dagli articoli 134 e seguenti della Legge sulle società di capitali, che possono essere definiti come quelle situazioni in cui una società di capitali acquisisce la proprietà di parte delle proprie azioni o partecipazioni.

Questo strumento può essere utilizzato dagli azionisti per cedere una parte delle loro azioni o partecipazioni e poi acconsentire al loro rimborso (cioè alla loro scomparsa) attraverso una riduzione del capitale sociale.

La regolamentazione di questa modalità si trova negli articoli da 338 a 442 della legge sulle società di capitali, che stabilisce, in primo luogo, che quando la riduzione del capitale deve essere effettuata attraverso l'acquisizione di partecipazioni o azioni della società per il successivo rimborso, l'acquisizione deve essere offerta a tutti gli azionisti.

Allo stesso modo, se la delibera di riduzione del numero di azioni riguarda solo una classe di azioni, deve essere adottata con il consenso separato della maggioranza delle azioni appartenenti alla classe interessata.

Per quanto riguarda l'offerta pubblica di acquisto (articolo 339 della legge sulle società di capitali), nelle società a responsabilità limitata l'offerta deve essere inviata a ciascuno degli azionisti tramite lettera raccomandata con ricevuta di ritorno, mentre nelle società per azioni la proposta di acquisto deve essere pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale del Registro delle Imprese e su un giornale ad ampia diffusione nella provincia in cui la società ha la sede legale, che deve essere mantenuta per almeno un mese, e deve contenere tutte le informazioni ragionevolmente necessarie per informare gli azionisti che intendono vendere e, se del caso, indicare le conseguenze del mancato raggiungimento del numero di azioni offerte, (Tuttavia, se tutte le azioni sono nominative, lo statuto può consentire che la pubblicazione dell'offerta sia sostituita dall'invio dell'offerta a ciascun azionista tramite lettera raccomandata con ricevuta di ritorno).

Una volta presentata l'offerta di acquisto (per la quale il periodo di accettazione sarà calcolato a partire dall'invio della comunicazione), possono verificarsi due situazioni:

• Se il numero di accettazioni supera il numero di quote o azioni precedentemente fissato dalla società, il numero offerto da ciascun azionista sarà ridotto in proporzione al numero detenuto da ciascuno di essi.
• Se invece le adesioni non raggiungono il numero di quote o azioni precedentemente fissato (a meno che la delibera dell'assemblea generale o la proposta di OPA non prevedano diversamente), il capitale si considera ridotto dell'importo corrispondente alle adesioni ricevute.

Infine, le azioni acquisite dalla società devono essere rimborsate entro tre anni dalla data dell'offerta pubblica di acquisto, mentre le azioni acquisite dalla società devono essere rimborsate entro un mese dalla fine del periodo dell'offerta pubblica di acquisto (articolo 342 della legge sulle società di capitali).

È inoltre interessante sapere che, in questo tipo di operazione, a titolo di incentivo, possono essere attribuite azioni gratuite ai titolari delle azioni rimborsate, specificando nella delibera di riduzione il contenuto dei diritti attribuiti a tali bonus, che possono non includere il diritto di voto (articolo 341 della legge sulle società di capitali).

Infine, per una questione più tecnica, va sottolineato che in alcuni casi può essere necessario ridurre e aumentare il capitale sociale contemporaneamente (articoli da 343 a 345 della legge sulle società di capitali), il che si verifica quando si decide di ridurre il capitale sociale a zero o al di sotto della cifra minima legale per adottare contemporaneamente la trasformazione della società o aumentare il suo capitale per un importo pari o superiore alla suddetta cifra minima.

In questi casi, in cui il diritto di opzione o di sottoscrizione degli azionisti deve essere comunque rispettato, l'efficacia della delibera di riduzione del capitale è subordinata, se del caso, all'esecuzione della delibera di aumento del capitale, e la delibera non può essere iscritta nel registro delle imprese se non vengono contemporaneamente presentate per l'iscrizione la delibera di conversione o di aumento del capitale e, in quest'ultimo caso, la sua esecuzione.

Da un punto di vista formale, si deve tenere conto, come non può essere altrimenti, che sarà necessario adeguare l'articolo dello statuto relativo al capitale sociale della società, poiché, logicamente, l'aumento di capitale concordato e concretizzato modifica quanto in esso precedentemente previsto. Pertanto, nell'atto di riduzione del capitale sociale, l'articolo dello statuto relativo al capitale sociale deve essere riformulato in funzione della riduzione effettuata. Successivamente, naturalmente, questo atto di riduzione del capitale sociale deve essere iscritto nel registro delle imprese.

Una delle questioni più rilevanti in questo tipo di operazioni è senza dubbio il costo fiscale delle riduzioni di capitale, in particolare quelle finalizzate alla restituzione dei conferimenti effettuati dai singoli azionisti.

In quest'ultimo caso, la normativa vigente (articoli 33.3.a della Legge 35/2006, del 28 novembre, che regola l'Imposta sul reddito delle persone fisiche e articolo 75.3.h del suo regolamento di attuazione) stabilisce che se l'importo dei contributi restituiti supera il valore dell'acquisizione, questa differenza o eccedenza sarà tassata come reddito da capitale mobile nell'imposta sul reddito, e non sarà soggetta a ritenuta o acconto. Tuttavia, se tale riduzione proviene da utili non distribuiti, la totalità delle somme ricevute sarà tassata come tale, essendo soggetta a ritenuta e acconto.

Allo stesso modo, gli azionisti che effettuano questo tipo di operazioni devono tenere presente che le riduzioni del capitale sociale saranno soggette all'Imposta di Trasferimento e all'Imposta di Bollo (Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados), sotto forma di operazioni societarie, con un'aliquota d'imposta attuale in Catalogna pari all'1% (Regio Decreto Legislativo 1/1993, del 24 settembre).

Per stipulare un atto di riduzione del capitale sociale è sufficiente contattare lo studio notarile (telefonando allo studio notarile o inviando un'e-mail all'indirizzo mercantil@jesusbenavides.es) e fissare un appuntamento nel giorno e nell'ora più consoni alle parti.

Alla data e all'ora concordate, le parti si presentano semplicemente presso lo studio notarile con la documentazione necessaria (si veda la sezione sulla documentazione necessaria) per firmare l'atto corrispondente, che sarà redatto sulla base del contenuto minimo richiesto dalla legge e delle aspettative ed esigenze dei clienti in questione.

In ogni caso, se gli interessati necessitano di assistenza in merito ai modelli di attestazione per l'adozione delle delibere societarie necessarie per le modifiche statutarie in questione, possono rivolgersi allo studio notarile per ricevere assistenza e consulenza al riguardo.

Se l'interessato lo desidera, può ricevere una copia autentica dell'atto di riduzione del capitale sociale il giorno della firma, ma in questo caso deve recarsi al Registro delle Imprese per l'iscrizione.

Se lo si desidera, è ovviamente possibile affidare questo compito allo studio notarile stesso, che provvederà a trasmettere l'atto al registro delle imprese per via elettronica per la registrazione.

Una volta effettuata questa operazione, la copia autentica dell'atto sarà consegnata ai concedenti, il che sarà molto più utile, in quanto il documento sarà in grado di produrre tutti i suoi effetti.